文 | 检姐姐
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场景重现
……贝拉特里克斯在伏地魔五十码外战斗着，同她的主人一样，她也同时迎战三人：赫敏、金妮和卢娜。……
“别碰我女儿，你这个贱人！”韦斯莱夫人脱掉了穿在身上的斗篷，腾开双臂，贝拉特里克斯停下了战斗，盯着她的新挑战者大笑起来。
“如果你被我*了，你那群孩子可怎么办呢？”贝拉特里克斯一边跳跃着躲避莫丽的咒语，一边用她主人那般嘲讽的声音说道，“如果妈妈和弗雷德 一样惨死了呢？”
“你—别想—再碰—我们的－孩子！”韦斯莱夫人尖叫道。
莫丽的咒语穿过贝拉特里克斯张开的双臂，击中了她的胸膛，直指她的心脏。
贝拉特里克斯的笑容凝固了，眼睛凸了出来，瞬间，她意识到发生了什么，而后倒在了地上，伏地魔嚎叫了起来。
（节选自《哈利波特与死亡圣器》第36章 有删减）
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案情归纳
199X年X月X日，贝拉特里克斯（女，已成年）等人在伏地魔的带领下持械（魔杖、巨蛇等）至霍格沃兹校园内闹事，对校内师生人身安全造成严重威胁。期间，贝拉特里克斯先对在校学生赫敏·格兰杰、金妮韦斯莱、卢娜·洛夫古德（三名学生案发时均系未成年人）三人使用器械进行打斗，后与随后赶来的学生家长莫莉·韦斯莱进行一对一持械决斗，在决斗中，贝拉特里克斯被莫莉·韦斯莱击中心脏当场死亡。
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争议焦点
莫莉·韦斯莱在决斗中*死了贝拉特里克斯，是否需要负刑事责任？
第一种观点认为：莫莉·韦斯莱（简称莫莉太太，下同）不应当负刑事责任，因为案发时贝拉特里克斯的行为使得莫莉本人及其子女的生命安全处于严重危险的状态中，故莫莉针对该不法侵害可以实施正当防卫，且可以是无过当防卫，即使造成了被防卫人贝拉特里克斯死亡的严重后果，依然不需要负刑事责任。
第二种观点认为：莫莉太太应当负刑事责任，理由是案发时莫莉正与贝拉特里克斯处于决斗状态，属于刑法上的互殴，在互殴过程中的双方均不能评价为正当防卫而免于刑事责任。
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观点评析
本案争议的焦点在于本案的打斗行为是否属于刑法上的互殴，及在相互打斗过程中是否存在正当防卫的认定。
依据我国刑法学界的主流观点，互殴与防卫是对立的，两者之间存在着互相排斥的关系，一个行为若被判定为互殴，则在一般情况下排斥正当防卫的成立。
但从表面上看，正当防卫的行为通常表现为行为人与被防卫人互相对对方的人身进行伤害，而互殴行为的表现为双方对他方连续实施殴打行为及反击。从客观行为的角度上看，两者的表现形式相似，在司法实践中极易发生混淆，若要对两者进行准确区分，还需结合互殴与正当防卫的本质特征、案件的详细案情进行具体分析。
❶ 应从主观上是否具有不法侵害故意的角度出发，区分互殴与正当防卫
依据刑法通说，判断一行为是否属于正当防卫，应考察五个条件，即起因条件（不法侵害现实存在）、时间条件（不法侵害正在发生）、主观条件（行为人具有防卫意识，即防卫认识和防卫意志）、对象条件（防卫对象针对的是不法侵害人）以及限度条件（防卫行为未超过必要的限度）。
刑法上的互殴则指的是各参与者在其主观上的不法侵害故意的支配上，客观上所实施的连续的互相侵害的行为。因此正是因为互殴行为人主观上具有不法侵害故意，且不具有防卫意图，从而被排除出了正当防卫的范畴。但并不能简单认为凡是主观上具有侵害故意的即也不具有防卫意图，因为对不法侵害人实施反击的行为同时就是对不法侵害人人生进行侵害的行为，此时要针对不法侵害主观故意产生的时间及产生原因进行区别分析。
❷ 对不侵害行为进行的即时反击可以认定具有防卫性
互殴的核心是相互斗殴，因为斗殴是相互的，故存在先后手的问题。在双方于案发前均已经具有互相伤害对方的故意，甚至有邀约斗殴的情形下，先后动手顺序并不影响责任认定。但在没有证据证明案发前双方就都已经产生了相互斗殴故意，即打斗是临时发生的情况下，先后手对于侵害或防卫的认定就有了关键性的意义。一般而言，先动手一方可以认定为具有侵害故意（无论是否被挑拨）且无防卫意图，而后动手一方若确无证据证明之前已心存伤害对方的故意，仅能证明系（自己或见他人）在遭受对方攻击后，临时起意实施了反击行为的情况下，及时其在遭受攻击时十分愤怒，并表示要对攻击者予以反击、实施侵害，但仍不能排除其主观上同时具有防卫意图，应结合该案发起因、行为人的主观目的及行为手段综合认定其防卫行为的正当性。
❸ 应综合全案情形判断即时反击行为的正当性
对莫莉太太行为性质的考察，不能仅看案发时双方的行为，更要回到整个小说交代的案发背景中。
（1）从案发起因上看，本案的发生是伏地魔所率领的贝拉克里斯一方单方挑衅闹事的结果。依据《哈利波特与死亡圣器》一书交代，本案的发生是伏地魔欲*害其“宿敌”哈利·波特（案发时为霍格沃兹在校学生），而率领贝拉克里斯等一众“食死徒”强行闯入霍格沃兹校园而引发。双方的纠纷起因是伏地魔一方的入侵行为导致。
（2）从主观目的上看，包括莫莉太太在内的霍格沃兹师生、家长一方具有目的正当性。正当防卫是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利。案发时校内师生为抵抗不法入侵及保护自身安全，所做的防御行为并不具有非法性。
（3）从行为手段上看，伏地魔所率领的贝拉克里斯一方手段明显过激。依据书中原文，伏地魔等人为突破该校师生设下的多重保护屏障，使用严重暴力武器——“黑魔法”进行入侵，并在校园内肆意使用“黑魔法”危害校内人员的生命、财产安全，反观在校一方多为尚未成年的在校学生，双方力量明显不均衡。
综上所述，莫莉太太与其所处的霍格沃兹师生阵营，案发时正遭受伏地魔为首的食死徒阵营带来的严重不法侵害及侵害威胁，莫莉太太为保护自己及其子女的生命安全，对其中行为激烈的食死徒贝拉克里斯的攻击行为进行即时的反击，最终导致了贝拉克里斯死亡的行为，主观上具有防卫意图及防卫认识，且因对方实施是严重危害他人生命安全的不法侵害行为，故本案符合无过当防卫的条件，即使造成了被防卫人贝拉克里斯死亡的结果，莫莉太太依然不需要负刑事责任。
法条索引
正当防卫
刑法 第二十条：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
故意*人罪
刑法 第二百三十二条：故意*人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
故意伤害罪
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
原题 ：检姐姐带你重读哈利波特之二丨双胞胎的麻麻*了伏地魔的女粉丝，是否要关进阿兹卡班？
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